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建设工程行业法律风险管理建议
2020-12-23 10:32:33

一、 法律风险初步分析

1、建筑工程行业结构分析

 一个建设项目主要涉及发包人、承包人及分包人。承包人从发包人处承包一个建设项目后,可将部分项目分包给有资质的分包人,这个行为称为转包,该行为在我国基建中是十分常见的,转包后不可进行再分包。建筑工程行业链看似简单,其实每个环节涉及的问题都比较复杂。

2存在合同管理风险

1)建筑工程行业存在签订“黑白合同”的情况,因建设工程合同须经备案,签订的“黑合同”中涉及规避法律及相关文件的禁止性规定,用合法的“白合同”进行备案,就会出现黑合同与白合同约定相抵触的条款,若发生纠纷应以哪份合同为准进行追责,这在实际操作过程中十分麻烦。

2)建筑工程行业涉及发包人、承包人、分包人,所涉环节众多,涉及各类合同,如建设工程合同、承包合同、工程分包合同、防水工程施工合同、采购合同、劳务用工合同等,一方发生合同纠纷都可能会牵扯到其他方。

3)业主、承包人、监理关系不稳定,业主的口头承诺经常变化,项目经理要缺乏签证意识和习惯,涉及钱款的口头约定没有留下书面凭证。

3挂靠、出借资质风险

建筑企业挂靠施工的现象在建筑工程行业中是十分常见的,但这种方式承担着极大的法律风险。

1)施工合同无效,挂靠人与被挂靠企业均无法行使工程价款优先受偿权,工程价款回收无保障;
    2)挂靠人与被挂靠企业对工程质量、工期、工伤和财产损失承担连带赔偿责任;
    3)挂靠人因挂靠工程项目拖欠材料供应商货款或劳动者工资的,被挂靠企业承担连带清偿责任;

4)挂靠人以被挂靠企业名义对外签订的合同,引起的债务纠纷由被挂靠企业承担给付责任,并且,被挂靠企业应在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任;

5)政府相关部门有权没收挂靠所得收益,并有权就挂靠行为对挂靠人、被挂靠企业进行行政处罚,甚至被降低资质等级或吊销资质证书。

4、劳务用工风险

一个工程的施工过程中,需要大量劳务队伍的支撑。目前建设单位将建设工程发包给施工企业后,施工企业又转包或违法分包给不具有相应建筑施工资质条件的实际施工人,这当前建筑行业的普遍现象因如使用无资质的劳务队伍,出现工伤、侵权总包单位要承担连带责任。在实际施工过程中,施工负责人拿到欠施工款后逃跑,因没有合同,找不到相对责任人的情况下,工人工伤、工资问题可能会闹到承包人处,工人实施群体性的罢工、停工,造成工期拖延,进而导致业主及承包方的巨大经济损失。

5工作人员贪腐风险

建筑工程行业在招投标与施工过程中很容易出现贪污贿赂行为,面对高额的贿款,暗箱操作帮助实际没有资质的公司中标,或在施工过程中,监理检查工程不合格,贿赂让其放水等,最后豆腐渣工程危害人身安全,社会影响极其恶劣。

6、政府监管与合规风险大

国家对建设工程行业监管严格,承包人、分包人都需具有相应的资质,如承包企业资质、劳务用工资质等严格的管控,但是实际施工过程中存在不符合法律规定的操作,会埋下纠纷的隐患,也面临着被处罚的风险。

7垫资、融资风险

建设工程行业建设单位拖延支付、不足额支付的情况时有发生,很多项目需要垫资施工,但是在合同中未约定还款时间及支付保障,业主不及时支付工程款,导致承包人的经济损失,有时承包人未及时支付工程款,分包人也会出现垫资情况,可能在工程竣工后也未获得偿还。

8、项目手续不齐仍施工的风险

为赶工程进度,有的建设单位在未取得相关建设用地手续、规划手续等文件,就开始施工,此时与施工方签订的合同因手续不全而被认定为无效。未办理建社工程规划许可证,属于违章建筑,不能通过竣工验收,也就无法进行竣工结算,法院无法支持施工方要求支付工程款的诉求。

二、律先生的解决方案

除我司产品手册所述八大模块服务内容外,我司还将针对以下事项提供专业服务。

1、协助公司建立合同风险管理体系

合同风险管理绝非简单的合同条款审查。律先生将重点做好以下工作:(1)建立公司合同管理制度与流程,目的在于明确公司合同管理工作中各部门的职责,确保每一份重要合同都必须经过法律、财务等相关人员的审查;(2)建立公司合同模板库,目的在于争取双方在公司提供的合同草稿基础上进行合同谈判与签署,同时也在内部明确不同合同条款的公司态度与底线;(3)快速完成合同起草、审查与修订。目的在于节省公司合同谈判时间,提高交易对手的体验。

2、协助公司进行应收账款管理

律先生将重点做好以下工作:(1)指导公司制定催收方案,以律师函、法律函等法律手段催收客户欠款,目的在于加快欠款回收时间;提高欠款回收金额;降低企业诉讼数量;降低企业律师费支出;(2)对企业内部员工进行应收账款管理和欠款催收技巧的专题培训目的在于确保销售人员拓展业务的同时具有信用管理意识和能力;确保财务人员在催收欠款时具有维护客户关系的意识和能力;(3)为企业定制化设计应收账款管理制度、流程,定岗定责目的在于提高公司资金周转速度与利用效率,改善公司现金流;(4)为企业提供专业的应收账款管理工具目的在于提高管理工作效率;改进管理工作质量。

3、防范政府监管与合规风险

律先生将针对公司业务进行全面风险评估,制定风险评估报告与整改计划。律先生还将指导并协助企业应对政府调查、行政处罚、重大纠纷、恶意竞争等突发事件,目的在于降低企业费用支出;减少对企业的不利影响。

4、有效保护公司商业秘密

律先生将重点做好以下工作:(1)根据企业实际实施各种必要的商业秘密保护措施,为企业定制化设计信息安全管理制度、流程目的在于大幅减少企业泄密漏洞;(2)针对企业研发等涉密岗位人员进行商业秘密保护专题培训,目的在于提高员工保护企业商业秘密的意识;警示员工窃取商业秘密的后果;(3)指导企业妥善处理商业秘密被侵犯事件目的在于保护企业核心竞争力;减少企业诉讼数量;降低企业律师费支出。

5、严格防范内部人员贪腐风险

律先生将重点做好以下工作:1)协助公司针对内部敏感岗位员工实施必要的廉洁从业保障措施目的在于提高实施内部贪腐的难度;(2)针对采购等企业敏感岗位人员进行反内部贪腐宣贯培训目的在于提高员工廉洁任职的意识;警示员工内部贪腐的后果;(3)为企业定制化设计反内部贪腐管理制度、流程目的在于大幅减少企业内部贪腐管理漏洞;规范企业费用支出;降低企业采购成本;(4)指导企业妥善处理员工侵占公司资产或受贿事件目的在于帮助企业制定调查方案;厘清处理思路。

6、协助公司控制劳动用工风险

律先生将重点做好以下工作:1)为企业定制化设计员工手册,目的在于树立企业规范形象;减少企业人事管理制度漏洞;(2)起草、修订企业重要劳动合同或法律文件目的在于杜绝企业重大劳动用工法律风险;(3)为企业定制化设计人事管理制度、流程目的在于公司不再为淘汰不合格员工或员工正常加班支付额外的经济成本;(4)对裁员等企业各类劳动争议的妥善处理提供指导目的在于减少企业诉讼数量;降低企业律师费支出;提高企业美誉度。